En opsagt forhandlerkontrakt tvang Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen til at vurdere et kontrafaktisk scenarie frem for status quo, da de skulle godkende en omfattende fusion i bilbranchen.
En opsagt forhandlerkontrakt blev det afgørende omdrejningspunkt, da Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen skulle bedømme et stort lokalt bilopkøb ud fra et fiktivt fremtidsscenarie. Samtidig blåstempler Klagenævnet for Udbud en omstridt evalueringsmodel med fiktive prisfradrag ved indkøb til Øresundsbroen.
Når virksomheder fusionerer, er Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen forpligtet til at vurdere, hvordan markedet ville have set ud, hvis fusionen ikke var blevet gennemført. Dette kaldes det kontrafaktiske scenarie, og princippet blev sat på spidsen i en netop afgjort fase II-undersøgelse af Nielsen Car Groups overtagelse af fem bilforhandlerkæder, herunder Via Biler og Frimann Hansen Automobiler.
Udfordringer ved lokale markeder
Sagen illustrerer kompleksiteten i at anvende EU-konkurrenceretlige principper på lokale danske markeder. Inden fusionsaftalerne overhovedet blev indgået, havde Ford-importøren Nic. Christiansen Grupppen allerede opsagt forhandlerkontrakterne med Via Biler og Frimann Hansen. Derfor nægtede styrelsen at bruge virksomhedernes nuværende markedsposition ("status quo") som sammenligningsgrundlag for fremtiden på tre specifikke lokationer.
Dokumentationskrav og fiktive scenarier
Fusionsparterne protesterede og anførte i et høringssvar, at styrelsen stillede urimelige dokumentationskrav til en fremtid, der endnu ikke var indtruffet:
"Et kontrafaktisk scenarie vedrører pr. definition et hypotetisk hændelsesforløb. Et sådant alternativt forløb har ikke fundet sted i virkeligheden og genererer derfor ingen direkte, empiriske beviser. [...] Udkastet bør derfor rettes, så der ikke opstilles et dokumentationskrav."
Styrelsen fastholdt dog, at fremtidige markedsændringer skal sandsynliggøres for at kunne lægges til grund. Myndigheden vurderede, at de opsagte forhandlere sandsynligvis ville fortsætte som værksteder uden fuld autorisation, hvilket reducerede deres fremtidige markedsstyrke markant. Efter en dybdegående screening af 69 lokale markeder godkendte styrelsen fusionen uden vilkår, da transaktionen ikke vurderedes at hæmme den effektive konkurrence betydeligt i strid med Konkurrenceloven § 12 c, stk. 2.
Forenklet fusionskontrol baner vej for hurtige opkøb
I kontrast til det ressourcekrævende forløb i bilbranchen viser to andre aktuelle afgørelser, hvordan langt de fleste virksomhedsovertagelser glider glat igennem det konkurrenceretlige system, når parterne ikke har overlappende dominans.
Aktuelle godkendelser af virksomhedsovertagelser
Både Roesgaards erhvervelse af Deloittes revisions- og skatterådgivningsaktiviteter til SMV'er og kapitalfonden Erhvervsinvests overtagelse af Them Andelsmejeri er netop blevet godkendt under den forenklede fusionskontrol.
Tærskelværdier og betingelser for forenklet kontrol
I mejerisagen havde Erhvervsinvest allerede ejerskab i virksomheder med både horisontale og vertikale relationer til Them Andelsmejeri. Godkendelsen understreger dog, at så længe markedsandelene holder sig under de fastsatte tærskler – 15 procent for horisontale overlap og 25 procent for vertikale relationer – tillader myndighederne en hurtig konsolidering af markedet.
| Sag | Sektor | Procedure | Resultat |
|---|---|---|---|
| Nielsen Car Group | Bilforhandlere | Fase II (Udvidet undersøgelse) | Godkendt uden vilkår |
| Roesgaard / Deloitte | Revision og rådgivning | Forenklet anmeldelse | Godkendt uden vilkår |
| Erhvervsinvest / Them | Fødevarer (Mejeri) | Forenklet anmeldelse | Godkendt uden vilkår |
Klagenævnet for Udbud godkender fiktive prisfradrag på Øresundsbroen
På det udbudsretlige område har Klagenævnet for Udbud netop trukket en vigtig grænse for, hvor udtømmende en ordregiver skal beskrive sin evalueringsmodel. Sagen drejede sig om udskiftning af 14 dilatationsfuger ("expansion joints") på Øresundsbroens jernbane, et projekt med en anslået værdi på 20 mio. kr.
Tvisten om gennemsigtighed i evalueringsmodellen
Øresundsbro Konsortiet anvendte en model, hvor tilbudsgivernes kvalitative point (fra 0-5) udløste et fastsat, fiktivt fradragsbeløb i deres tilbudspris. Konkurrenten Voestalpine klagede over tildelingen til Vossloh og hævdede, at evalueringsmodellen var uigennemskuelig, og at fradragene ikke var konsekvente på tværs af delkriterierne, hvilket de mente stred mod Udbudsloven § 160.
Klagenævnets blåstempling af ordregivers skøn
Klagenævnet afviste dog blankt klagen og leverede en markant blåstempling af ordregiverens vide skøn ved udformningen af evalueringsmodeller:
"Klagenævnet finder herefter, at kriterierne for tildeling var angivet i udbudsmaterialet på en sådan måde, at det var muligt for alle rimeligt oplyste og normalt påpasselige tilbudsgivere at fortolke dem på samme måde og dermed forstå, hvad der ville indgå i evalueringen."
Afgørelsen fastslår dermed, at selvom udbudsloven kræver gennemsigtighed, er ordregivere ikke forpligtet til at foretage en totalt udtømmende beskrivelse af alle detaljer, så længe logikken i fradragsmodellen er generelt tilgængelig for tilbudsgiverne. Også begrundelsespligten efter Udbudsloven § 171, stk. 4 blev anset for opfyldt ved udleveringen af en konkret evalueringsrapport.
EU-Domstolen fastholder historiske tech-bøder og stram regulering
Mens de danske myndigheder finjusterer anvendelsen af udbuds- og fusionsregler lokalt, viser de seneste nyheder fra de europæiske domstole en fortsat benhård kurs over for globale mastodonter.
Milliardbøde til Google stadfæstet
EU-Domstolen har netop afvist Googles appel og dermed endeligt stadfæstet en historisk stor konkurrencebøde på 4,1 milliarder euro for misbrug af markedsdominans gennem Android-styresystemet. Dommen cementerer EU-Kommissionens magt til at slå ned på ulovlige eksklusivitetsbetalinger og tvungne forudinstallationer af apps.
Apples gatekeeper-status fastholdes
Parallelt har EU's General Court (Retten) afvist Apples forsøg på at slippe for sin status som "gatekeeper" for App Store og iOS under forordningen om digitale markeder (Digital Markets Act). Dommen fastslår, at Apple skal underkaste sig de skærpede forpligtelser om interoperabilitet, som fremadrettet omformer de spilleregler, platformsgiganterne opererer under på det indre marked. Samspillet mellem den danske konkurrencelov og den nyere, direkte gældende EU-regulering markerer et fundamentalt skifte, hvor tech-virksomhedernes traditionelle markedsadfærd tvinges til total omstilling.
Yderligere kilde: EU-Domstolen – EU-Retten afviser Apples anfægtelse af gatekeeper-status for App Store og iOS
